Amministratore di fatto e prestanome: chi è e cosa rischia

Il principio: conta la gestione, non la carica

Nel diritto societario e penale-tributario vale una regola precisa: la responsabilità segue chi esercita il potere gestorio in concreto, non chi figura negli atti. È il cuore della figura dell'amministratore di fatto, cioè il soggetto che dirige l'impresa senza avere una nomina formale, o pur avendone una viziata.

Questa impostazione neutralizza le schermature. Intestare una società a un terzo compiacente non sposta la responsabilità penale su quel terzo se il potere decisionale resta altrove.

Inquadramento normativo: l'art. 2639 c.c.

L'art. 2639 del codice civile equipara, ai fini delle norme penali sui reati societari, chi è formalmente investito della qualifica a chi «esercita in modo continuativo e significativo i poteri tipici» inerenti a quella qualifica.

Due sono i requisiti da provare:

• Continuità: l'esercizio del potere deve essere stabile nel tempo, non un intervento episodico o occasionale.
• Significatività: deve incidere sulle decisioni rilevanti della società (finanziarie, contrattuali, organizzative), non su aspetti marginali.

La giurisprudenza di legittimità considera ormai consolidato l'orientamento per cui la qualifica di amministratore di fatto si desume da indici sintomatici concreti e non dalla mera possibilità teorica di ingerenza (in tal senso, tra le altre, Cass. pen., sez. V, n. 8479/2016). L'accertamento è di fatto e va motivato caso per caso.

Come si prova la gestione di fatto

L'esistenza dell'amministratore di fatto si dimostra con elementi documentali e testimoniali. Gli indici più ricorrenti nelle contestazioni dell'Agenzia delle Entrate e nei procedimenti penali sono:

• deleghe e procure bancarie che consentono di movimentare i conti sociali;
• procure a trattare e firmare contratti;
• corrispondenza commerciale intestata o gestita dal soggetto;
• dichiarazioni di fornitori, dipendenti e clienti che indicano in lui l'effettivo referente;
• rapporti con banche, professionisti e pubblica amministrazione.

Nessun indizio è di per sé decisivo: rileva il quadro complessivo che dimostri l'esercizio continuativo e significativo dei poteri.

Il prestanome: perché non è al riparo

Il prestanome è chi accetta la carica formale per coprire chi gestisce davvero. La convinzione che «tanto non decido io» è giuridicamente sbagliata.

Chi assume la carica di amministratore assume anche una posizione di garanzia. L'art. 2392 c.c. impone all'amministratore doveri di diligenza e vigilanza sulla gestione. A questi si salda l'art. 40, comma 2, c.p., secondo cui non impedire un evento che si ha l'obbligo giuridico di impedire equivale a cagionarlo.

Da qui il diverso titolo di responsabilità:

• l'amministratore di fatto risponde come autore del reato, perché ha materialmente gestito e deciso;
• il prestanome può rispondere in concorso per non aver impedito l'illecito che aveva l'obbligo di controllare.

Il nodo del dolo

La differenza incide sull'elemento soggettivo. Per l'autore-amministratore di fatto va provato il dolo pieno rispetto alla condotta gestita.

Per il prestanome la responsabilità per omesso impedimento richiede la consapevolezza, almeno a livello di dolo eventuale, delle operazioni illecite e la volontaria inerzia di fronte ad esse. Non basta la firma automatica: occorre che il prestanome abbia percepito i segnali di illiceità e abbia scelto di non attivarsi. Questo margine, spesso, è il terreno su cui si gioca la difesa.

Cosa fare in concreto

• Rifiutare cariche di mera copertura: la firma non è una formalità, ma l'assunzione di una posizione di garanzia con responsabilità proprie.
• Conservare ogni documento che delimiti i poteri effettivamente esercitati (deleghe, verbali, corrispondenza), utile a ricostruire il ruolo reale.
• Verificare periodicamente la gestione se si ricopre una carica formale: l'inerzia rispetto a operazioni sospette può integrare omesso impedimento.
• In caso di verifica fiscale o indagine penale, acquisire assistenza legale prima di rendere dichiarazioni, così da valutare la propria posizione con cognizione degli atti.
• Distinguere con chiarezza, in fase difensiva, il proprio ruolo effettivo da quello di chi ha realmente gestito l'impresa.

Contributo informativo a cura di Tamburro & Partners Avvocati. Non costituisce parere legale.