Amministratore di fatto e prestanome: chi è e cosa rischia davvero

Il principio di effettività

Nel nostro ordinamento conta ciò che una persona fa, non l'etichetta che porta. È il cosiddetto principio di effettività: la responsabilità segue il potere reale di gestione, non la carica risultante dai registri.

La norma di riferimento è l'art. 2639 del codice civile. La disposizione equipara al soggetto formalmente investito di una qualifica chi la esercita in concreto, in modo continuativo e significativo. In altre parole: chi decide, firma, tratta con banche e fornitori, dispone dei conti e indirizza le scelte strategiche è amministratore, anche senza atto di nomina.

Accanto a lui compare spesso la figura opposta: il prestanome, cioè chi accetta la carica formale ma non esercita alcun potere effettivo. Un amministratore "di diritto" che, nei fatti, è solo una firma.

Come si prova la gestione di fatto

L'accertamento della gestione occulta, ai fini penali, compete al pubblico ministero e alla polizia giudiziaria in sede di indagine, e al giudice in sede di decisione. È bene tenerlo distinto dal piano tributario, dove l'Agenzia delle Entrate opera con accertamenti amministrativi propri: sono binari diversi, con regole e finalità proprie.

Sul versante penale la prova si costruisce con indici concreti e convergenti. Tra i più ricorrenti:

• deleghe bancarie e potere di firma sui conti sociali;
• rapporti diretti e continuativi con clienti, fornitori e istituti di credito;
• direttive impartite ai dipendenti e gestione del personale;
• partecipazione stabile alle decisioni strategiche e agli investimenti;
• utilizzo di beni e risorse aziendali come propri.

Nessun elemento, da solo, è decisivo. È il quadro complessivo, la sistematicità e la significatività dei comportamenti a fondare l'attribuzione del ruolo.

La posizione del prestanome

Qui occorre distinguere. Il prestanome inerte, che accetta la carica e si disinteressa completamente della società, non è per ciò solo assolto: la sua condotta può rilevare quando su di lui grava un obbligo giuridico di impedire l'evento.

Entra in gioco l'art. 40, comma 2, del codice penale: non impedire un evento che si ha l'obbligo giuridico di impedire equivale a cagionarlo. Ma la Corte di Cassazione è chiara su un punto: non basta la qualifica formale. Serve individuare uno specifico obbligo di impedimento e, soprattutto, provare l'elemento soggettivo, cioè la consapevolezza degli illeciti e la volontà — quantomeno nella forma del dolo eventuale — di lasciarli accadere. Il ruolo, da solo, non fonda la condanna.

Diverso il caso del prestanome inconsapevole, ingannato o del tutto estraneo alla gestione: la mancanza dell'elemento soggettivo può escludere la responsabilità, ma va dimostrata, e non è un percorso agevole.

Quali reati entrano in gioco

L'amministratore di fatto risponde delle violazioni commesse nella gestione. In ambito tributario possono rilevare, tra le altre, le fattispecie del D.Lgs. 74/2000: dall'omessa dichiarazione (art. 5) all'omesso versamento di ritenute (art. 10-bis) e di IVA (art. 10-ter).

Sul fronte dell'insolvenza, i reati di bancarotta sono oggi disciplinati dal Codice della crisi d'impresa e dell'insolvenza (D.Lgs. 14/2019), che ha sostituito la vecchia legge fallimentare. La bancarotta fraudolenta è collocata all'art. 322 CCII, la bancarotta semplice all'art. 323 CCII. Anche qui il principio di effettività porta a rispondere chi ha realmente gestito, a prescindere dalla carica formale.

Cosa fare in concreto

• Verificate la corrispondenza tra ruolo formale e attività reale: se firmate, trattate o decidete, siete esposti come amministratore di fatto, comunque risultiate dai registri.
• Non accettate cariche "di comodo": la firma su una nomina non vi rende estranei alla gestione né vi mette al riparo dalle responsabilità.
• Documentate i limiti del vostro ruolo: verbali, deleghe e comunicazioni possono servire a ricostruire chi decideva davvero.
• Reagite subito a ogni segnale di irregolarità: consigliamo di richiedere accesso agli atti sociali e di formalizzare le contestazioni, per non consolidare una posizione di responsabilità.
• Rivolgetevi a un legale prima che la situazione si aggravi: la posizione processuale si difende meglio nella fase iniziale che a indagini avviate.

Amministratore di fatto e prestanome sono due facce dello stesso problema: la distanza tra ciò che risulta e ciò che accade. Ridurre quella distanza, o quantomeno documentarla, è la prima forma di tutela.