Clausole vessatorie: quando serve davvero la doppia firma

Il fatto

Una delle domande più frequenti nella pratica contrattuale riguarda la cosiddetta "doppia firma": quella sottoscrizione aggiuntiva, spesso richiamata clausola per clausola, che compare in fondo a molti contratti. Serve davvero sempre? La risposta è più articolata di quanto si creda: dipende dal modo in cui il contratto è nato.

La giurisprudenza — tra cui il Tribunale di Palermo con la sentenza n. 39 del 7 gennaio 2015, in linea con l'orientamento costante della Cassazione — ha chiarito un principio spesso trascurato: la protezione legata alla doppia firma non copre i contratti frutto di una trattativa effettiva tra le parti.

Inquadramento normativo

Il riferimento è l'articolo 1341, comma 2, del Codice civile. La norma stabilisce che, nei contratti conclusi mediante moduli o formulari predisposti da una parte, alcune clausole particolarmente gravose non hanno effetto se non sono specificamente approvate per iscritto.

Si tratta delle clausole cosiddette "vessatorie": quelle che, ad esempio, limitano la responsabilità di chi predispone il contratto, consentono di recedere o sospendere l'esecuzione, prevedono decadenze, limitazioni alla facoltà di opporre eccezioni, restrizioni alla libertà contrattuale nei rapporti con terzi, oppure deroghe alla competenza dell'autorità giudiziaria.

Il punto centrale è nella premessa della norma: essa si applica ai contratti conclusi su moduli o formulari predisposti da uno dei contraenti. È il tipico contratto "per adesione", dove una parte scrive e l'altra può solo accettare o rifiutare in blocco. La ratio è tutelare chi non ha potuto incidere sul contenuto.

Da qui la conseguenza logica accolta dalla giurisprudenza: se le clausole sono state oggetto di trattativa individuale, viene meno il presupposto stesso della tutela. Chi ha discusso e negoziato una condizione non è il contraente debole che la norma vuole proteggere. In quel caso la doppia firma non è richiesta come requisito di efficacia.

Implicazioni pratiche

Per le imprese che operano in ambito B2B — cioè nei rapporti tra aziende — la distinzione ha ricadute concrete e non trascurabili.

Nei contratti standard, quelli replicati su modulistica e proposti a molti clienti, la mancata specifica approvazione per iscritto delle clausole vessatorie ne comporta l'inefficacia. Significa che quella clausola, per quanto scritta e sottoscritta nel corpo del contratto, potrebbe non produrre effetti in giudizio.

Al contrario, in un contratto genuinamente negoziato, la parte che intende contestare una clausola gravosa non può limitarsi a invocare l'assenza della doppia firma. Dovrà dimostrare altro, e la difesa basata sull'art. 1341 rischia di non reggere.

Attenzione, però: la trattativa deve essere reale e documentabile. Non basta affermarla. Bozze, scambi di email, versioni successive del testo con modifiche: sono questi gli elementi che, in caso di contenzioso, permettono di sostenere che il contratto non era un modulo predisposto unilateralmente.

Un errore ricorrente è considerare la doppia firma una formalità burocratica da apporre "per sicurezza" a prescindere. Nei contratti seriali è invece un requisito sostanziale; ometterla può neutralizzare clausole strategiche, ad esempio quelle sulla limitazione di responsabilità o sul foro competente.

Cosa fare in concreto

• Classifica i tuoi contratti: distingui i moduli standard proposti alla clientela dai testi negoziati caso per caso. Il regime giuridico è diverso.

• Nei contratti per adesione, cura la doppia firma: individua tutte le clausole potenzialmente vessatorie e falle approvare specificamente per iscritto, richiamandole in modo puntuale e non generico.

• Documenta la trattativa: quando negozi, conserva bozze, versioni intermedie e corrispondenza. Sono la prova che il contratto non è un modulo unilaterale.

• Verifica il richiamo delle clausole: un elenco cumulativo e vago dei numeri di articolo è spesso considerato insufficiente. Il richiamo deve essere idoneo a richiamare l'attenzione del contraente.

• Fai revisionare la modulistica ricorrente: i formulari usati più volte moltiplicano il rischio. Un controllo periodico riduce l'esposizione a contestazioni.

Disclaimer

Contributo informativo a cura di Tamburro & Partners - Avv. Giuseppe Tamburro. Non costituisce parere legale.