Mutuo e determinabilità del TAN: quando il tasso è nullo

Il problema: un tasso che non si può calcolare

Nel mutuo a tasso variabile l'interesse dovuto non è un numero fisso: è il risultato di un calcolo. Perché quel calcolo sia possibile e verificabile, il contratto deve indicare tutti gli elementi che lo compongono. Quando questi elementi mancano o sono ambigui, il cliente non è in grado di sapere quanto sta pagando né di controllare gli addebiti della banca.

È su questo terreno che si concentra un consolidato orientamento giurisprudenziale in materia di determinabilità del tasso. La questione non è formale: riguarda la validità stessa della clausola sugli interessi.

I quattro elementi che rendono il tasso ricostruibile

Per comprendere il tema occorre chiarire quattro nozioni tecniche.

• TAN (Tasso Annuo Nominale): è il tasso di interesse annuo applicato al capitale, al netto di spese e oneri accessori. È il dato di partenza per il calcolo degli interessi.
• Spread: è la maggiorazione, espressa in punti percentuali, che la banca aggiunge al parametro di riferimento (ad esempio l'Euribor) per formare il tasso complessivo. Rappresenta il margine dell'istituto.
• Base giornaliera di rilevazione dell'Euribor: l'Euribor è un indice che varia ogni giorno. Il contratto deve specificare quale rilevazione viene presa a riferimento (ad esempio quella di un giorno determinato del mese o una media di periodo). Senza questa indicazione non si sa quale valore applicare.
• Days count convention (convenzione di calcolo dei giorni): è il criterio con cui si contano i giorni per calcolare gli interessi maturati (ad esempio 360 o 365 giorni l'anno). A parità di tasso, convenzioni diverse producono importi diversi.

Se anche uno solo di questi elementi manca, il risultato del calcolo può diventare non univoco: a fronte dello stesso contratto si potrebbero ottenere importi differenti a seconda dei criteri applicati.

Inquadramento normativo

Il riferimento di base è l'art. 1346 del Codice civile, secondo cui l'oggetto del contratto deve essere, tra l'altro, *determinato o determinabile*. Un tasso è determinabile quando il contratto contiene tutti i criteri necessari a calcolarlo senza rinvii a valutazioni discrezionali di una delle parti.

In ambito bancario rileva inoltre l'art. 117 del Testo Unico Bancario (D.lgs. 385/1993), che impone la forma scritta e l'indicazione del tasso di interesse e di ogni altro prezzo e condizione praticati. Il comma 7 prevede una disciplina sostitutiva quando le clausole sono nulle o mancanti: in luogo del tasso pattuito si applica il *tasso nominale minimo o massimo dei buoni ordinari del tesoro (BOT) annuali, o di altri titoli similari eventualmente indicati dal Ministro, emessi nei dodici mesi precedenti la conclusione del contratto*. È un tasso legale di sostituzione: non necessariamente più conveniente, ma calcolato secondo un parametro oggettivo e verificabile.

Difetto di chiarezza o vera indeterminabilità

È importante non confondere due situazioni diverse.

Un contratto può essere scritto in modo poco chiaro ma comunque contenere, magari attraverso rinvii o allegati, tutti gli elementi per ricostruire il tasso. In questo caso il tasso resta determinabile e la clausola valida.

Si ha invece indeterminabilità quando il calcolo non è oggettivamente possibile perché uno o più elementi essenziali mancano del tutto o dipendono da scelte unilaterali della banca. Solo in questa seconda ipotesi la clausola economica può essere colpita da nullità, con la possibile applicazione del tasso sostitutivo previsto dall'art. 117, comma 7, TUB.

Implicazioni pratiche

Per chi ha in corso un mutuo a tasso variabile, la questione può incidere sull'importo effettivo delle rate. Se il tasso pattuito è nullo per indeterminabilità, il ricalcolo su base legale può modificare il piano di ammortamento. È però un accertamento tecnico e giudiziale: non si presume, va dimostrato analizzando il testo contrattuale e la documentazione allegata.

Cosa fare in concreto

• Recupera il contratto integrale, comprensivo di frontespizio, condizioni economiche e allegati, e verifica la presenza dei quattro elementi (TAN, spread, base di rilevazione dell'Euribor, convenzione di calcolo giorni).
• Confronta il piano di ammortamento con gli addebiti effettivi, per individuare eventuali scostamenti.
• Fai eseguire una perizia econometrica se sospetti che il tasso non sia ricostruibile: è la base tecnica di qualsiasi contestazione.
• Non sospendere i pagamenti delle rate sul capitale: la contestazione di una clausola sugli interessi non autorizza l'inadempimento, che espone a segnalazioni e a decadenza dal beneficio del termine.
• Verifica i termini prima di agire, perché le azioni e le eccezioni sono soggette a limiti temporali che è opportuno valutare caso per caso.

È opportuno sottoporre la modulistica contrattuale a revisione periodica alla luce dell'evoluzione giurisprudenziale.

Contributo informativo a cura di Tamburro & Partners Avvocati. Non costituisce parere legale.