Riforma della responsabilità 231: cosa attendersi dallo schema al vaglio del Governo

Una premessa di metodo sulla fonte

Circonvengono da tempo notizie relative a un possibile intervento di riforma del D. Lgs. 8 giugno 2001, n. 231. È bene precisare, con onestà informativa, che allo stato non risulta a chi scrive un testo di riforma organica definitivamente approvato ed entrato in vigore. Prima di qualunque valutazione operativa è quindi necessario verificare gli estremi esatti dell'eventuale provvedimento: data della seduta del Consiglio dei Ministri, titolo dello schema, ed eventuale legge delega o direttiva europea sottesa.

Questa cautela non è un formalismo. Costruire scelte aziendali su un testo non ancora vigente, o su una ricostruzione imprecisa della fonte, espone a errori concreti. Le indicazioni che seguono vanno quindi lette come preparazione ragionata, non come adeguamento a una norma già operativa.

Il quadro normativo vigente

Il D. Lgs. 231/2001 ha introdotto nell'ordinamento italiano la responsabilità dell'ente per i reati commessi, nel suo interesse o a suo vantaggio, da soggetti apicali o da persone sottoposte alla loro direzione. Si tratta di una responsabilità autonoma rispetto a quella della persona fisica autrice del reato: l'ente risponde in proprio, e non in via meramente derivata.

Il fondamento di questa responsabilità è la cosiddetta colpa di organizzazione: l'ente è chiamato a rispondere quando il reato è reso possibile da una carenza dei propri assetti organizzativi e di controllo. Non basta, dunque, il fatto illecito del singolo; rileva il difetto strutturale dell'organizzazione che non lo ha prevenuto.

Gli artt. 6 e 7 delineano l'esimente, ossia le condizioni che consentono all'ente di andare esente da responsabilità. Per i reati degli apicali, l'ente deve dimostrare di aver adottato ed efficacemente attuato, prima del fatto, un modello di organizzazione e gestione idoneo a prevenire reati della specie di quello verificatosi; di aver affidato la vigilanza sul modello a un organismo di vigilanza (OdV) dotato di autonomi poteri; e che il reato è stato commesso eludendo fraudolentemente il modello. Per i sottoposti, il baricentro si sposta sull'adeguatezza dei controlli e sulla vigilanza esercitata.

Le sanzioni in gioco

L'apparato sanzionatorio non si esaurisce nelle pene pecuniarie. Le sanzioni interdittive rappresentano spesso il rischio più temuto sul piano operativo: tra queste, il divieto di contrattare con la pubblica amministrazione, la sospensione o la revoca di autorizzazioni e concessioni, l'interdizione dall'esercizio dell'attività, l'esclusione da agevolazioni e contributi. Per molte imprese, misure di questo tipo incidono sulla stessa continuità aziendale.

Implicazioni pratiche per gli enti

Un eventuale intervento riformatore potrebbe toccare più profili: il catalogo dei reati presupposto, i criteri di valutazione dell'idoneità del modello, il ruolo e i requisiti dell'OdV, il rapporto con i cosiddetti reati fiscali e ambientali, oppure i meccanismi premiali connessi a condotte collaborative. Le direzioni possibili sono diverse e, finché il testo non è consolidato, restano ipotesi.

Per l'ente destinatario tipo — società di capitali, ente collettivo, realtà che opera con la PA o in settori regolati — il messaggio è che la solidità dei presidi organizzativi resta la variabile decisiva a prescindere dall'esito della riforma. Un modello formale ma inattuato non protegge; la giurisprudenza valuta l'effettività, non la mera esistenza cartacea.

Cosa considerare in questa fase

• È opportuno verificare la fonte prima di agire: acquisire gli estremi esatti dell'eventuale schema, il suo stato di avanzamento e la relativa base normativa.
• Un passaggio utile consiste nel ricostruire lo stato attuale del proprio modello 231, distinguendo tra ciò che è formalizzato e ciò che è effettivamente attuato.
• È ragionevole valutare l'adeguatezza dei poteri e dell'autonomia dell'organismo di vigilanza rispetto alla struttura e alla dimensione dell'ente.
• Può essere prudente mantenere sotto osservazione l'iter del provvedimento, evitando interventi affrettati su un testo non ancora vigente.
• Resta consigliabile, in presenza di dubbi specifici, un confronto con professionisti qualificati sulla singola realtà organizzativa.

La distinzione tra diritto vigente e prospettive di riforma è, in questa materia, la prima forma di prudenza.

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Contributo informativo a cura di Tamburro & Partners Avvocati - Avv. Giuseppe Tamburro. Non costituisce parere legale.