Socio accomandante e dichiarazione infedele: quando scatta la responsabilità penale

Il fatto e il principio

La questione riguarda la posizione del socio accomandante di una società in accomandita semplice (S.a.s.) rispetto al reato di dichiarazione infedele previsto dall'art. 4 del d.lgs. 74/2000.

Secondo l'orientamento giurisprudenziale consolidato in sede penale, l'accomandante che non abbia svolto compiti gestori non può essere chiamato a rispondere del reato tributario riferibile alla società. La responsabilità penale, infatti, presuppone un contributo effettivo alla formazione della dichiarazione, non la mera titolarità di una quota.

Il principio si aggancia direttamente all'art. 27 della Costituzione, che sancisce la personalità della responsabilità penale: non si risponde per fatto altrui, né per una posizione formale priva di reale incidenza sulla condotta illecita.

La distinzione strutturale tra accomandante e accomandatario

Nella S.a.s. i due tipi di socio hanno ruoli nettamente diversi.

L'accomandatario amministra la società e risponde in modo illimitato delle obbligazioni sociali. L'accomandante, invece, è per definizione escluso dall'amministrazione: la sua responsabilità è limitata alla quota conferita e non ha poteri gestori.

È proprio questa estraneità strutturale alla gestione a giustificare, sul piano penale, la sua posizione di non punibilità. Chi non concorre alla predisposizione della dichiarazione fiscale non può esserne considerato autore.

L'ingerenza di fatto: la sostanza prevale sull'etichetta

Il punto delicato è che la qualifica formale non basta a mettere al riparo.

Se l'accomandante si ingerisce di fatto nell'amministrazione — assumendo decisioni gestorie, trattando con i terzi, incidendo sulle scelte fiscali della società — perde la sua posizione di estraneità. In quel caso può essere chiamato a rispondere come amministratore di fatto.

La valutazione, quindi, non si ferma alla lettura dell'atto costitutivo. Conta ciò che il socio ha effettivamente fatto. È un tipico caso in cui la sostanza dei comportamenti prevale sull'etichetta giuridica.

Le soglie di punibilità dell'art. 4 d.lgs. 74/2000

Il reato di dichiarazione infedele non scatta per qualsiasi scostamento. La norma prevede soglie di punibilità congiunte.

È punito chi, al fine di evadere le imposte sui redditi o l'IVA, indica in dichiarazione elementi attivi inferiori a quelli effettivi o elementi passivi inesistenti, quando ricorrono entrambe le seguenti condizioni:

• l'imposta evasa è superiore a 100.000 euro;
• l'ammontare complessivo degli elementi attivi sottratti all'imposizione è superiore al 10% del totale degli elementi attivi indicati in dichiarazione, ovvero comunque superiore a 2 milioni di euro.

Al di sotto di tali soglie il fatto non integra reato, pur potendo restare rilevante sul piano amministrativo-tributario.

Piano penale e piano tributario non coincidono

È un errore ricorrente confondere i due livelli.

L'assenza di responsabilità penale non equivale ad assenza di conseguenze fiscali. La società e i soci possono restare esposti alle sanzioni amministrative tributarie e alle pretese dell'Agenzia delle Entrate, che seguono regole e presupposti diversi da quelli del processo penale.

In sintesi: l'accomandante estraneo alla gestione può essere fuori dal perimetro del reato, ma non necessariamente al riparo da recuperi d'imposta e sanzioni pecuniarie.

Cosa fare in concreto

• Verificate che i ruoli formali indicati nell'atto costitutivo corrispondano ai poteri effettivamente esercitati da ciascun socio.
• Documentate con precisione chi predispone e sottoscrive le dichiarazioni fiscali della società.
• Evitate che il socio accomandante compia atti gestori o tratti con i terzi in nome della società, per non integrare la figura dell'amministratore di fatto.
• Distinguete sempre le conseguenze penali da quelle tributarie: superare o meno le soglie dell'art. 4 non esaurisce il quadro dei rischi.
• È opportuno valutare preventivamente l'impatto di ogni coinvolgimento gestorio sull'assetto delle responsabilità.

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*Contributo informativo a cura di Tamburro & Partners Avvocati - Avv. Giuseppe Tamburro. Non costituisce parere legale.*